浙江光華法學院教授，浙江省金融法學研究會會長 ?李有星

????????尊敬的王會長、陳會長，各位嘉賓，感謝大會給我這個機會，我今天發言的主題叫“民間融資的法治保障”，昨天回去以后，晚上認真看了王會長為企業創新發展打造良好法治環境的文章，所以今天的講話也有了底氣。

　　發言之前我想先提幾個問題。

　　1.約80%的中小微企業是通過民間融資完成的，也就是民間融資在整個社會生活中是客觀存在的，忽視它肯定是不行的。

　　2.民間融資是不是“法無禁止即可為”?

　　3.三非經營到底是人性惡的結果，還是制度批量犯罪造成的?

　　4.如何認識中央金融和地方金融的邊界?

　　5.我們所謂打擊高利貸，到底目前為止有沒有法律在打擊，具體的條文是什么?

　　如果我們考慮這些問題以后，我們發現民間融資其實是目前一個必須解決，而且面臨著巨大法律挑戰以及法治需求十分迫切的問題。我們國家不缺少對正規金融的研究，“一行三會”管得死死的，我們可以看到三個金融就可以把民間金融完全封死：《商業銀行法》的11條，《證券法》22條，國務院1998年“27號令”，所用的語言是絕對封殺式的語言，任何機構和企業不得從事證券類的業務，未經政府和銀行批準，任何企業不得從事融資類的業務。好像“一行三會”有能力管這個，但是事實上我們說沒有能力，而且這種封殺式法律術語給我們國家的經濟生活和金融生活帶來巨大的問題，所以現在叫做“一行三會”現在自己想管的管不了，邊界不清晰，地方政府想支持中小企業，缺乏法律基礎，地方立法由于上位法的不合理寸步難行，所以我想今天講這個話題，希望可以引起法律界的重視，真正為中小微實體以及地方金融的發展立法提供法治保障。

　　首先看法治邏輯，民間融資是解決中小企業生產經營性融資的需求，而不是現在講的倒賣資金或者消費融資的格局。美國有一個“消費者金融保護”的說法，借貸融資中有幾種，股權式融資、借貸式融資，還有用于消費的融資，學生拿來交學費叫做消費，其實這些領域我們是保護融資者。從整體來講，民間融資面臨著一個到底要不要管，誰管的問題，其實這個事情現在的目標是很清楚的，肯定是“一行三會”管，這提出一個要強化地方金融的問題，我們知道地方政府，比如深圳這么大的地方，地方要扶持地方企業，賦予融資權，政府是沒有權力的，權力集中在中央。所以一個地方最了解企業，可是沒有能力給企業民間融資的權力。這個是最大的問題。

　　我們可以看到，如果說要完成民間融資的地方管理，必須在一些法律上做出調整，特別是剛才講到《商業銀行法》、《證券法》是典型的機構監管+功能監管模式，你要辦機構我批，沒我批，所有人都不能做，這叫什么業務呢?現在的證券也是說民間配資，有人需要資金，我給他資金，把它往非法經營角度靠，什么叫證券業務，證監會說了算，這種功能性監管，實際上又是不合理的狀態，我們說這是未來需要修改的?？傮w設想應該是中央和地方金融定級分層，中央管系統的風險管理，地方主要是為小中微實體服務。我們應該把“一行三會”無法明確的內容，由地方政府兜底。

　　民間融資的法治困境在哪里?

　　1.目前以“非法”為管理手段。沒批就是非法，所以如果說是一種制度改革，最終要改的就是這個領域，采取太嚴的審批肯定也是個問題。

　　2.如果從民間來講，最后什么都不管，那么最后我就看第三步。就是結果論，你用了錢，干好了，什么都不管，干不好刑事犯罪，這個從社會治理來看，也不應該是一步到位，應該從民事到刑事監管領域。

　　我們之所以出現這樣的問題，民間融資的合法空間比較少，主要是在法上面做了嚴格的控制，第一個就是非法集資的空間小，集資說到底就是20萬和企業100萬融資以內豁免，是自由的，30個人—150個人，現實的中小微企業來講，這個數字少了。

　　另外國務院的27號令，這個令有幾條，未經人民銀行批準，所干的這些事情就是非法經營機構。未經人民銀行批準，所干的這些業務就是非法業務。從正規金融來講是沒問題的，但是必須尊重民間的需求。 現在人民銀行的定位是很清晰的，應該是宏觀審慎的監管，不應該具體落實到這些。

　　法治期盼是什么呢?

　　1.給民間融資的合法性留出空間，這個空間要從法的角度去調整。

　　2.修改完善和構建有利企業民間融資的法律規范。1998年的時候，銀監會還在人民銀行沒有分出來。247號令這一點現在還沒有改。

　　在證券法修改的時候，希望把民間融資這一塊領域吸收進去，我們一定是融資不像融資，交易不像交易，而且喊口號是投資者保護，最后的結果是什么都做不成。

　　3.民間融資包括真正調整放貸，這一方面的條例應該出來。

　　另外一個就是涉及到中央和地方金融關系的應該以國務院名義出臺，最近涉及到互聯網金融。實際上互聯網金融是很簡單的事情，就是互聯網融資功能，就是原來民間借貸、民間金融的這一塊東西互聯網化。所以人民銀行等有關部門一定要把互聯網金融和金融互聯網混同在一起，這個實際上是有問題的，金融互聯網是具有牌照資格的人借用一種技術進行提升，而互聯網金融是因為一種跨界，因為你原來封殺得太死，借助先進工具切入民間金融的領域，不敢切入正規金融領域。但是民間金融領域是可以介入的，變成現在沒人管、管不了，只能隔空喊話，設計和法治理念完全相背的東西。

　　4.修正非法集資的起征額。

　　最后一步就是民間金融的融資立法不能等待中央頂層設計，必須是地方先行先試，最后成熟以后國家立法。溫州是在全球第一個有法可依的地方，我有幸參加了法的全程起草和頒布，有些感悟。

　　明確立法權。省級立法應該起作用。政府應該擔當其監管責任，政府應該有能力和責任管理地方民間融資，構成金融機構的民間監管。

　　構建企業民間融資活動的民間性、市場化、法治化管理制度。金融領域一定是事前、事中、事后要一致化管理，否則事前放過去，事中出了問題，這個是沒用的。金融、食品、航空三大領域不適用“法無禁止即可為”，一定要監管的，無底線的備案，這個是錯誤的。

　　為了完成這個事情必須建立公共平臺服務制度，民間融資主體的設立管理制度，和民間融資主體和中介機構制度。還有設立程序性+實體性監管制度。

　　我們建議在程序上多下功夫，以程序來引導社會人的規范運行和發展。

　　確立協調機制，協調很復雜，但是需要完成。

　　另外就是確立民間融資的日常管理、風險控制的制度。

　　謝謝大家!